Rimborso dei finanziamenti soci in violazione dell’art. 2467 c.c. e responsabilità dell’amministratore verso il fallimento

Quando risulta provato che il finanziamento dei soci è stato deliberato per far fronte a una situazione di crisi finanziaria già in atto, il rimborso, anche parziale, di tale finanziamento eseguito dall’amministratore in violazione dell’art. 2467 c.c. e nella piena consapevolezza della crisi integra una violazione dei doveri imposti dagli artt. 2392 e 2394 c.c., e il danno di cui il curatore chiede il risarcimento con l’azione ex art. 146 l. fall. è direttamente ascrivibile a tale condotta.

Le somme versate dai soci a titolo di finanziamento nelle condizioni previste dall’art. 2467, comma 2, c.c. sono postergate rispetto alla soddisfazione degli altri creditori e restano inesigibili durante la vita della società. Esse possono essere chieste in restituzione soltanto per effetto dello scioglimento della società e nei limiti dell’attivo del bilancio di liquidazione.

I presupposti della postergazione ex art. 2467 c.c. sono individuati dalla norma nell’eccessivo squilibrio dell’indebitamento rispetto al patrimonio netto e in una situazione finanziaria della società nella quale sarebbe stato ragionevole un conferimento, cioè in situazioni di rischio di insolvenza. Tali situazioni possono manifestarsi sia nella fase di avvio dell’attività, se la società è sottocapitalizzata perché i soci hanno preferito finanziarla anziché conferire capitale di rischio, con il pericolo che il rischio d’impresa sia trasferito sui terzi creditori, sia in seguito, quando a fronte di perdite i soci effettuano finanziamenti anziché conferire capitale, aumentando l’indebitamento e concorrendo con i creditori terzi.

La scelta dei soci di finanziare la società con capitale di debito anziché con conferimenti a titolo di capitale di rischio deve essere ragionevolmente collegata al contesto economico-finanziario della società, e gli amministratori hanno il dovere di vigilare che essa sia coerente con tale contesto. In presenza di gravi e sistematiche perdite, l’effettuazione di veri e propri conferimenti è la soluzione più ragionevole e conforme alla tutela degli interessi della società e dei creditori sociali.

Gli amministratori possono opporre al socio finanziatore l’inesigibilità del credito ex art. 2467 c.c. quando il finanziamento sia stato erogato e il rimborso richiesto in presenza di una specifica situazione di crisi della società, tale da produrre proprio l’effetto che la disciplina mira a evitare, cioè che i soci, assumendo la veste di creditori anziché conferire capitale, traslino il rischio d’impresa sugli altri creditori, proseguendo l’attività sociale in danno di questi ultimi.

Se i presupposti della postergazione previsti dall’art. 2467, comma 2, c.c. sussistono sia al momento dell’erogazione del finanziamento sia al momento della richiesta di rimborso, gli amministratori sono tenuti a eccepire al socio l’inesigibilità del credito quando, al momento della richiesta, esistono creditori estranei alla compagine sociale titolari di crediti scaduti e non soddisfatti o anche non ancora scaduti.

Il pagamento che il liquidatore dispone in proprio favore a titolo di compenso, a ridosso della dichiarazione di fallimento e in un momento di grave crisi finanziaria della società, realizza il soddisfacimento preferenziale del suo credito rispetto a quelli degli altri creditori e ne fonda la responsabilità verso la procedura.

Il debito risarcitorio dell’amministratore nei confronti della procedura è debito di valore, sicché sulla somma dovuta spettano la rivalutazione monetaria dalla data della dichiarazione di fallimento a quella della pronuncia e gli interessi legali.