Abuso della clausola simul stabunt simul cadent per eludere l’indennizzo della revoca senza giusta causa

Quando, in presenza della clausola statutaria simul stabunt simul cadent, le dimissioni di taluni membri del consiglio di amministrazione sono preordinate esclusivamente a consentire all’assemblea dei soci di rinnovare l’organo amministrativo con l’esclusione del solo componente sgradito, per sottrarre la società all’obbligo di indennizzo connesso all’adozione diretta di una deliberazione assembleare di revoca senza giusta causa, può configurarsi l’abuso nell’esercizio delle facoltà spettanti ai componenti degli organi sociali coinvolti, fonte dell’obbligo della società di risarcire il danno subito dal componente non dimissionario illegittimamente privato della prestazione indennitaria.

Il complesso onere probatorio gravante sull’amministratore che deduce l’uso distorto del meccanismo decadenziale ha per oggetto un vero e proprio procedimento elusivo, costituito dalla concatenazione concertata di atti negoziali e comportamenti riferibili a componenti di organi sociali diversi, volti a convergere sull’unico scopo di realizzare un effetto equivalente alla revoca ingiustificata e senza indennizzo dell’amministratore.

La configurabilità della fattispecie procedimentale dell’abuso della clausola simul stabunt simul cadent presuppone: (i) l’esercizio strumentale della facoltà di dimissioni da parte di taluni componenti del consiglio di amministrazione, di concerto con i soci di maggioranza, con il solo scopo di provocare la decadenza immediata dell’organo in vista della programmata esclusione del solo componente sgradito da parte dell’assemblea convocata per il rinnovo; (ii) la rinnovazione da parte dell’assemblea dei soci dell’incarico a tutti gli altri membri del consiglio, con esclusione del solo componente non dimissionario; (iii) il collegamento oggettivo e soggettivo tra le dimissioni dei consiglieri che hanno perfezionato la fattispecie statutaria della decadenza dell’intero consiglio e la successiva immediata nomina da parte dell’assemblea del nuovo consiglio, composto da tutti i membri precedenti escluso quello non più gradito, connotato dall’esclusivo intento di ottenerne l’estromissione senza indennizzo.

La comprovata esistenza di ragioni diverse a fondamento delle dimissioni rassegnate dagli altri componenti del consiglio di amministrazione esclude in radice la configurabilità dell’abuso della clausola simul stabunt simul cadent, tanto più quando tali ragioni sono congruenti con la funzione della clausola di garantire la coesione del consiglio, indispensabile al sereno svolgimento dell’attività amministrativa. È consona a tale funzione la reazione dei consiglieri che si dimettono [subito dopo una diffida con cui il presidente minaccia azioni risarcitorie nei confronti degli altri componenti], quando il clima di tensione così creato impedisce all’organo di continuare a operare con la serenità e la fiducia reciproca necessarie alla corretta gestione sociale.

La clausola statutaria che prevede la cessazione dell’intero consiglio di amministrazione per effetto delle dimissioni di taluno dei suoi membri aggiunge alla facoltà del singolo amministratore di recedere liberamente dal mandato, senza necessità di motivazione ai sensi dell’art. 2385, comma 1, c.c., l’ulteriore effetto della decadenza immediata dell’organo gestorio. La clausola serve a conservare gli equilibri di composizione del consiglio voluti con la delibera assembleare di nomina, evitando in particolare l’alterazione a danno della minoranza che potrebbe derivare dalla cooptazione, e funge anche da stimolo alla coesione dell’organo, perché ciascun amministratore sa che le dimissioni di uno o di alcuni degli altri determinano la decadenza dell’intero consiglio e può a sua volta contribuirvi quando è in disaccordo con gli altri. La decadenza conseguente alla legittima applicazione della clausola esclude ogni effetto indennitario o risarcitorio a favore del componente non dimissionario, perché la previsione conforma specificamente il mandato gestorio assunto da ciascun consigliere con l’accettazione della carica.

La revoca dell’amministratore corrisponde a una facoltà ampiamente discrezionale dell’assemblea dei soci, fondata sulla natura eminentemente fiduciaria dell’incarico, che può essere esercitata per determinare la cessazione immediata del rapporto gestorio anche a prescindere dal preavviso o dall’esistenza di una giusta causa, salvo in tal caso l’obbligo di corrispondere all’amministratore il risarcimento previsto dall’art. 2383 c.c., che ha natura essenzialmente indennitaria in quanto connesso all’esercizio legittimo di una facoltà. La decadenza per effetto della clausola simul stabunt simul cadent e la revoca operano su piani distinti, riconducibili l’una alle dinamiche interne del consiglio di amministrazione e l’altra alle scelte discrezionali dell’assemblea, e possono interferire soltanto sotto il profilo probatorio dell’eventuale uso distorto dello strumento statutario.