Amministratore di fatto e direttore generale di fatto
Non è configurabile la qualità di amministratore di fatto in capo al dipendente che, ancorché qualificato come “direttore” nei verbali del consiglio di amministrazione e investito di mansioni di rilevante contenuto tecnico-operativo, risulti destinatario di direttive impartite dall’organo collegiale e soggetto al potere disciplinare della società, non essendo sufficiente, ai fini della prova dell’inserimento organico nella gestione dell’impresa, il compimento di atti eterogenei, episodici o occasionali, né assumendo rilievo, in tal senso, la delega ad operare sul conto corrente sociale entro un limite di importo per operazione, ove giustificata da ragioni di mero snellimento gestionale.
Il regime di responsabilità previsto dall’art. 2396 c.c. è applicabile al direttore generale soltanto quando la relativa posizione derivi da una nomina formale dell’assemblea o del consiglio di amministrazione fondata su una previsione statutaria, non potendo tale presupposto essere sostituito, in via estensiva o analogica, dalle sole mansioni svolte.
L’ammissione del credito al passivo fallimentare non fa stato tra le parti al di fuori della procedura concorsuale, poiché il giudicato endofallimentare, ai sensi dell’art. 96, comma 6, l. fall., copre esclusivamente la statuizione di accoglimento o rigetto della domanda di ammissione, senza precludere l’esercizio, in altra sede, dell’azione di responsabilità fondata su un diverso titolo.
In assenza di imputazioni penali a carico del convenuto, l’azione di responsabilità è soggetta a prescrizione quinquennale, decorrente dal momento dell’oggettiva percepibilità, da parte dei creditori, dell’insufficienza dell’attivo, distinto e successivo rispetto al momento della determinazione contabile della perdita del capitale sociale.
